放長線釣大魚，警察假扮嫖客蒐證合法嗎？

香港警方為了取締色情行業，喬裝成酒客與相關人員接觸並從中蒐證，其實這樣的手法也常見於台灣警察偵辦色情小吃店、按摩養生店、網路賣淫等案件。但用這樣的手法蒐集證據，不會有引誘他人犯罪的疑慮嗎？

法律條文本身並不會改變，但是在實際運用時會因為面臨的情況不同而有不同的解釋，法院的職責就是要正確地解釋法律，但當法律見解出現歧異時，需要有人來統一不同的法律見解。為確保終審法院法律適用一致，使裁判具有安定性及可預測性，應該要在審判權作用範圍內建立適當的裁判機制。所以，設置大法庭，就是希望未來藉由大法庭統一分歧的法律見解。

大法庭最主要的功能是統一法律見解，所以只有在出現以下的情況時案件才會進入大法庭：

一、發現岐異

各審判庭評議案件後，如發現作為裁判基礎之法律見解與最高法院先前的裁判不一致，在徵詢其他各庭意見後，見解仍有歧異時，就有啟動大法庭程序以統一見解的義務。

二、有原則上重要性

各審判庭受理案件評議後，認為作為裁判基礎之法律見解有原則重要性（即具促使法律續造之價值，或因屬新興、重大且普遍性之法律問題，有即時、預為統一見解之必要性者），得裁定將該法律爭議提案予大法庭裁判。

在討論警方的作法有無違法之前，要先了解什麼是陷害教唆與誘捕偵查。

　　所謂陷害教唆，是指行為人原本沒有犯罪的意思，因受他人引誘或教唆，始生犯意，進而著手實行犯罪構成要件，警方再利用此機會蒐集行為人犯罪之證據，以利逮捕及偵辦。所謂誘捕偵查，就是一般聽到的「釣魚」，是指行為人原本就有犯罪之意思，並依照自己的意思實現犯罪構成要件，偵查機關只是利用機會加以逮捕，屬於偵查犯罪的技巧之一。

　　由此可知，陷害教唆與誘捕偵查最大的不同就在於行為人的犯意如何產生，前者為受到他人教唆或引誘後萌生犯意，後者為行為人本身就有犯罪意思，警方指是加以利用而已。

　　舉個例子，假設A女平時就有在提供性服務，警方偽裝成嫖客假裝欲與A女為性交易，並約在汽車旅館見面，待A女依約出現在約定地點後，開始著手實施犯罪構成要件時將其逮捕，這種方式稱為「釣魚」；若是A女原本沒有提供性服務的打算，但被偽裝成嫖客的警方以「多付兩倍價」或是「介紹更多顧客」等語引誘，才從事性交易的話，這就屬於陷害教唆。

如果是用陷害教唆得到的證據，因為行為人原本沒有犯罪的意思，純粹是受到偵查機關設計才萌生犯意，這樣的手段違反憲法對於基本人權的保障，而且逾越偵查犯罪的必要程度，對於公共利益的維護並沒有意義，很有可能會被法院認為沒有證據能力。

　　如果是誘捕偵查，在不違背行為人的自由意志、偵查結果值得期待、偵查目標確定且具體、有明顯的犯罪嫌疑時，只要偵查手法合乎法律規範，仍然屬於正當的偵查行為，實務上認為，藉由誘捕偵查得到的證據有證據能力。

誠峰國際法律事務所 2019.01.31